Bynets.ru

Журнал финансиста
0 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Уступка права требования при ликвидации

Имеет ли право ликвидатор заключать договор уступки права требования в период ликвидации юридического лица, то есть до момента внесения записи о ликвидации в ЕГРЮЛ?

Прежде всего отметим, что правоспособность юридического лица, подразумевающая в том числе возможность приобретать права и возлагать на себя обязанности путем заключения различных договоров, возникает с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о его создании и прекращается в момент внесения в указанный реестр сведений о его прекращении (п.п. 1 и 3 ст. 49 ГК РФ).
Из данных норм следует, что нахождение юридического лица в процессе ликвидации не влечет за собой прекращения его правоспособности. Заключаемые таким юридическим лицом сделки не могут признаваться недействительными только по причине того, что они заключены лицом, находящимся в процессе добровольной ликвидации. Из этого исходит и судебная практика (смотрите, например, постановление Президиума ВАС РФ от 08.11.2005 N 14806/04).
Вместе с тем необходимо учитывать, что в соответствии с п. 2 ст. 49 ГК РФ юридическое лицо может быть ограничено в правах в случаях и в порядке, предусмотренных законом.
Из положений п. 4 ст. 62 и п. 1 ст. 63 ГК РФ следует, что ликвидатор, к которому с момента его назначения переходят полномочия по управлению АО, обязан действовать добросовестно и разумно в интересах ликвидируемого общества, а также в интересах его кредиторов, принимать меры по их выявлению и получению дебиторской задолженности, а также уведомлять в письменной форме кредиторов о ликвидации юридического лица.
Данные нормы свидетельствуют о том, что основными целями осуществления процедуры ликвидации являются завершение дел общества и удовлетворение требований кредиторов, имеющихся у общества на момент ликвидации. В связи с этим положения п. 4 ст. 63 ГК РФ, согласно которым по общему правилу при недостаточности у общества денежных средств для удовлетворения требований кредиторов ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с торгов, толкуются судами как императивное указание на то, что реализация имущества должника после принятия решения о ликвидации может осуществляться только в специальном порядке, предусмотренном законодательством.
Наличие у юридического лица на момент начала ликвидации достаточного количества денежных средств для расчета с уже известными ему кредиторами не может служить основанием для неприменения данной нормы, так как существует вероятность заявления требований кредиторами уже после публикации извещения о проводимой ликвидации и, следовательно, увеличения их объема.
Поэтому сделки по отчуждению имущества ликвидируемой организации, совершенные с нарушением порядка, указанного в п. 4 ст. 63 ГК РФ, могут быть признаны недействительными (смотрите, например, определение ВАС РФ от 26.02.2008 N 1916/08, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 08.07.2008 N Ф08-3677/2008, постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.03.2009 N 20АП-2324/2008, постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14.10.2013 N 08АП-5729/13, постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.01.2014 N 12АП-12379/13)*(1).
Таким образом, принимая во внимание, что имущественные права согласно ст. 128 ГК РФ также относятся к имуществу юридического лица, заключенный ликвидатором договор по уступке права требования, принадлежащего ликвидируемому юридическому лицу, без проведения торгов и до завершения расчетов с кредиторами может быть признан недействительным.
Отметим, однако, что нормы п. 4 ст. 63 ГК РФ распространяют правило об обязательной продаже имущества ликвидируемого юридического лица с торгов только на то имущество, стоимость которого превышает 100000 рублей согласно утвержденному промежуточному ликвидационному балансу. Имущество стоимостью до 100000 рублей включительно может быть продано и без торгов.
В связи с этим если стоимость уступаемого имущественного права по промежуточному балансу равна указанной сумме или меньше нее, то ликвидатор вправе заключить договор о его уступке до завершения расчетов с кредиторами и без проведения торгов.
В заключение напомним, что после завершения расчетов с кредиторами и до внесения записи о ликвидации в ЕГРЮЛ ликвидируемое юридическое лицо вправе отчуждать принадлежащее ему имущество без проведения публичных торгов независимо от его стоимости (смотрите, в частности, постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 04.04.2005 N Ф08-739/05, ФАС Поволжского округа от 05.05.2008 N А65-28824/06-СГ1-5).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
кандидат юридических наук Широков Сергей

Ответ прошел контроль качества

28 февраля 2018 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

————————————————————————-
*(1) Отметим, что данные судебные акты были вынесены еще в тот временной период, когда правило об обязательной продаже имущества ликвидируемого юридического лица с торгов было закреплено в п. 3 ст. 63 ГК РФ. Однако принимая во внимание, что данное правило в новой редакции ст. 63 ГК РФ было сохранено в п. 4 указанной статьи, сделанные судами в этих актах выводы, на наш взгляд, могут быть использованы и в настоящее время. Тем не менее, необходимо учитывать, что положения ст. 168 ГК РФ, устанавливающей основания для признания сделок недействительными, изменились с момента принятия вышеуказанных судебных актов. Так, если ранее ничтожными по общему правилу признавались любые сделки, заключенные с нарушением требований закона (ст. 168 ГК РФ в редакции, действовавшей до 01.09.2013), то на сегодняшний день по общему правилу необходимо также, чтобы такие сделки при этом посягали на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц (п. 2 ст. 168 ГК РФ). В связи с этим в настоящее время суды, исходя из конкретных обстоятельств дела, могут не признать сделку по продаже имущества юридического лица без проведения торгов недействительной, если она не затронула прав и законных интересов третьих лиц, встречное исполнение по такой сделке было получено юридическим лицом своевременно и в полном объеме (смотрите, например, постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.06.2015 N 12АП-3055/15). В то же время следует помнить, что продажа имущества ликвидируемого юридического лица без торгов практически во всех случаях связана с потенциальной возможностью нарушить права кредиторов этого юридического лица на удовлетворение их требований, поэтому вероятность признания соответствующей сделки недействительной по-прежнему довольно высока.

Читать еще:  Начисления по договорам гражданско правового характера

© ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 2020. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания «Гарант» и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ.

Порядок уступки имущественных прав компании при ликвидации

Завершение хозяйственной деятельности, именуемое в юридической практике официальной ликвидацией ООО, предполагает полное и окончательное прекращение всех прав. Далеко не всегда такие последствия устраивают собственников, ведь за одним коммерческим проектом может следовать другой. Разрешить проблему позволяет правовой механизм цессии. Квалифицированные юристы готовы реализовать его на практике и защитить учредителей компании от потерь, связанных с закрытием организации.

Что такое уступка прав? Особенности применения правового механизма

Под цессией профессиональные юристы понимают законную передачу ценных имущественных прав другому лицу. Уступка может производиться как на безвозмездной, так и платной основе. Законодатель разрешает заключать договор с целью погашения задолженности перед кредиторами, а также для разрешения иных вопросов.

Правовое регулирование процедуры осуществляется нормами параграфа первого главы 24, а также отдельными положениями главы 43 ГК России. Процедура напрямую зависит от причин уступки, а также специфики взаимоотношений участников. В числе наиболее распространенных случаев следует назвать:

    Цессия в рамках погашения задолженности

Большинство имущественных прав имеет стоимостную оценку и может переходить к третьим лицам. При расчетах с кредиторами должник обязан подтвердить:

  • принадлежность права (договор, решение судебного органа и др.);
  • бесспорность передаваемого обязательства;
  • соответствие заявленной стоимости фактическому размеру долга.

Если процедура проводится в рамках банкротства, в стоимость ликвидации ООО включается также вознаграждение независимого оценщика. Этого специалиста привлекает управляющий для получения достоверных данных о реальной цене имущественного права. При добровольном прекращении деятельности стороны согласовывают условия цессии в индивидуальном порядке.

Оформляется уступка обычным договором. В зависимости от типа передаваемого права могут устанавливаться дополнительные требования к форме документа. Так, например, регистрации подлежит цессия ряда интеллектуальных прав, а на уступку некоторых полномочий требуется особое разрешение контролирующих органов.

Передача прав с целью сокращения убытков

При закрытии ООО утрачивается правоспособность организации. Это означается окончательное расторжение всех договоров. Бизнесмены, заключившие и неукоснительно соблюдавшие условия контрактов о традиционном лизинге, теряют возможность выкупа имущества по остаточной стоимости. Подобная ситуация складывается и с лицензионными соглашениями, а также в ряде других случаев. Избежать убытков вновь позволит цессия. Единственным условием реализации правового механизма является получение письменного согласия третьей стороны.

ВНИМАНИЕ! Нормативные положения об уступке имущественных прав не должны использоваться в целях уклонения от оплаты долгов. В противном случае схемы будут признаны незаконными, а все документы и действия юридически недействительными.

Специалисты «Радомас» напоминают предпринимателям и инвесторам, что уступке подлежат далеко не все ценные права. Так, например, ликвидируемая организация не сможет передать третьим лицам полномочия по лицензии (только в случае преобразования), допуску СРО и мн. др. Убытки от потери таких прав придется списать в стоимость закрытия ООО, поскольку законных механизмов их уступки просто не существует.

Переход права требования дебиторской задолженности к учредителю в качестве расчетов за уставный капитал при ликвидации общества

Дебиторская задолженность по оплате товаров (работ, услуг), образовавшаяся на дату ликвидации организации, в доходах ликвидируемой организации, применяющей УСН, не учитывается

Единственный учредитель общества с ограниченной ответственностью принял решение о его добровольной ликвидации. Согласно ликвидационному балансу в активе общества числится дебиторская задолженность, равная величине пассива баланса, состоящего из величины уставного капитала. Таким образом, при ликвидации общества учредителю переходит дебиторская задолженность. Договор цессии с учредителем заключать не планируется. Общество применяет УСН с объектом налогообложения «доходы минус расходы» (15%).

Является ли налогооблагаемым доходом для общества переход права требования дебиторской задолженности к учредителю в качестве расчетов за уставный капитал при ликвидации общества? Каким документом будет подтверждаться право учредителя на получение денежных средств от должника?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Дебиторская задолженность по оплате товаров (работ, услуг), образовавшаяся на дату ликвидации организации, в доходах ликвидируемой организации, применяющей УСН, не учитывается.

Передача участнику права требования долга осуществляется в рамках цессии.

Передача права требования участнику может быть осуществлена на основании акта приема-передачи или решения ликвидационной комиссии (ликвидатора).

А уже далее суд производит замену кредитора в порядке процессуального правопреемства.

Обоснование вывода:

В соответствии со п. 1 ст. 61 ГК РФ ликвидация организации — это прекращение ее деятельности как юридического лица без перехода прав и обязанностей другим лицам. При этом ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо — прекратившим существование после внесения об этом записи в ЕГРЮЛ (п. 9 ст. 63 ГК РФ, п. 6 ст. 22 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ).

При ликвидации юридического лица его обязательства перед кредиторами, а также обязательства должников перед организацией прекращаются, кроме случаев, когда в соответствии с законодательством исполнение обязательства возлагается на другое лицо (например, по требованиям о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и др.) (ст. 419 ГК РФ).

Читать еще:  Кодекс об административных правонарушениях республики татарстан

Таким образом, после ликвидации Вашей организации обязательство должника перед обществом прекратится.

В силу ст. 346.15 НК РФ при определении объекта налогообложения учитываются доходы, определяемые в порядке, установленном п.п. 1 и 2 ст. 248 НК РФ.

Согласно п. 1 ст. 248 НК РФ к доходам в целях налогообложения относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав, а также внереализационные доходы.

При этом включение организациями, применяющими УСН, в состав доходов сумм дебиторской задолженности положениями НК РФ не предусмотрено (письмо Минфина России от 23.09.2013 N 03-11-06/2/39230).

На основании п. 1 ст. 346.17 НК РФ датой получения доходов признается день поступления денежных средств на счета в банках и (или) в кассу, получения иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав, а также погашения задолженности (оплаты) налогоплательщику иным способом (кассовый метод).

Значит, организация, применяющая УСН, учитывает в составе доходов задолженность по оплате поставленных товаров (выполненных работ, оказанных услуг) на дату получения денежных средств либо на дату погашения дебиторской задолженности иным способом. Причем каких-либо особенностей признания неоплаченных товаров (работ, услуг) в составе доходов при ликвидации организации-кредитора главой 26.2 НК РФ не предусмотрено.

В рассматриваемом случае обязательства должника перед Вашей организацией прекращаются в силу закона (ст. 419 ГК РФ). Мы считаем, что в целях п. 1 ст. 346.17 НК РФ под погашением задолженности иным способом понимается поступление имущества (имущественных прав) от покупателя (заказчика). В этой связи мы придерживаемся позиции, что прекращение обязательства покупателя по причине ликвидации Вашей организации не приводит к одновременному признанию дохода в целях налогообложения.

Разъяснениями уполномоченных органов, а также судебными решениями применительно к рассматриваемой ситуации мы не располагаем. Приведенная позиция является нашим экспертным мнением.

Как следует из вопроса, договор цессии с учредителем общества заключать не планируется. По данному вопросу хотелось бы отметить следующее.

Как установлено п. 1 ст. 382 ГК РФ, право (требование), принадлежащее на основании обязательства кредитору, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или может перейти к другому лицу на основании закона. Согласно п. 1 ст. 387 ГК РФ права кредитора по обязательству переходят к другому лицу на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, в том числе обстоятельств, перечисленных в пп.пп. 1-4 п. 1 ст. 387 ГК РФ, а также в других случаях, предусмотренных законом (пп. 5 п. 1 ст. 387 ГК РФ).

Закон не называет ликвидацию юридического лица в качестве обстоятельства, влекущего за собой переход к участникам юридического лица прав в отношении его имущества, включая права требования. Из приведенных нормативных положений следует, что ликвидация на стадии завершения расчетов с кредиторами является основанием для распределения имущества ликвидируемой организации между ее участниками, совершаемого ликвидационной комиссией (ликвидатором). То есть не только дебиторская задолженность, но и иное имущество ликвидируемого общества не переходит к его участникам автоматически, в силу одного лишь факта прекращения общества в связи с его ликвидацией. Для того чтобы такой переход состоялся, должны быть совершены действия, направленные на передачу участникам имущества, оставшегося после завершения расчетов с кредиторами (смотрите также постановление АС Поволжского округа от 01.09.2016 N Ф06-12656/16). Такая передача по своему правовому характеру представляет собой сделку (ст. 153 ГК РФ, постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 31.05.2016 N 03АП-3689/14), что имеет отношение и к передаче прав на истребование дебиторской задолженности.

Иными словами, передача участнику ликвидируемого ООО принадлежащих этому обществу прав требования в отношении дебиторской задолженности осуществляется в рамках цессии. От имени общества сделку цессии совершает ликвидационная комиссия (ликвидатор). При этом конкретный способ оформления такой передачи закон не регламентирует.

На наш взгляд, передача права требования участнику может быть отражена в акте приема-передачи, составленном в отношении всего имущества ликвидируемого юридического лица. На основании такого акта или иного документа (например, решения ликвидационной комиссии (ликвидатора)) суд производит замену кредитора в порядке процессуального правопреемства (ст. 48 АПК РФ, ст. 44 ГПК РФ, смотрите также постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 02.03.2005 N Ф08-642/05, Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20.07.2015 N 07АП-6251/15, Восьмого арбитражного апелляционного суда от 07.06.2012 N 08АП-3028/12).

Как видим, отсутствие универсального правопреемства в правах кредитора при ликвидации юридического лица не препятствует замене взыскателя в порядке процессуального правопреемства при передаче участнику ликвидируемого общества права на получение дебиторской задолженности, оставшегося у ликвидируемого общества после удовлетворения требований кредиторов.

Полагаем, что в случае передачи дебиторской задолженности учредителю в рамках цессии дохода в сумме дебиторской задолженности у ООО не возникает, поскольку в этом случае также не происходит погашения дебиторской задолженности покупателя.

Вместе с тем полученная при ликвидации организации дебиторская задолженность, по мнению представителей налогового ведомства, признается доходом участника — физического лица, полученным в натуральной форме (письмо ФНС России от 21.06.2016 N БС-4-11/11055@).

При этом дата фактического получения дохода в таком случае определяется как день передачи доходов в натуральной форме.

В этом случае ликвидируемая организация, в силу п.п. 1, 2 ст. 226 НК РФ, признается налоговым агентом по НДФЛ.

Читать еще:  Постановления правительства алтайского края 2020

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

аудитор, член РСА Завьялов Кирилл

Контроль качества ответа:

Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

профессиональный бухгалтер Родюшкин Сергей

Переуступка права требования первоначального кредитора ликвидируемого банка в пользу иного лица

Ни для кого не новость, что у банков в последнее время довольно часто отзывают лицензию. В ходе ликвидации банка распродается имущество, которое существует на балансе к моменту банкротства. Как правило, имущества банка не достаточно для того чтобы рассчитаться со всеми кредиторами, поэтому в первую очередь, удовлетворяются требования физических лиц, и только в последнюю – организаций. Ожидающие в первой очереди получат какой-то процент, а вот шансы последних на возврат денежных средств маловероятны.

В данной статье речь пойдет о юридических лицах (организациях), включенных в реестр кредиторов, о тех, кому не выгодно дожидаться пока ликвидируемый Банк исполнит свои долговые обязательства.

Право (требование), принадлежащее на основании обязательства кредитору, может быть передано им другому лицу по сделке (п. 1 ст. 382 Гражданского кодекса РФ). Требование переходит к другому лицу в момент заключения договора, на основании которого производится уступка, если законом или договором не предусмотрено иное. Такое соглашение называется уступкой права требования или цессией.

Цедентом является кредитор, уступающий свое право требование (первоначальный кредитор). В свою очередь, приобретающий данное право – цессионарий (новый кредитор). Сторонам следует уделить особое внимание предмету договора. В силу ст.384 ГК РФ установлено, что если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. Это значит, что цедент не может передать больше прав цессионарию, чем те, которыми он обладает сам.

Что касается должника, то для перехода права требования к другому лицу его согласие не требуется. Важно помнить о том, должник должен быть уведомлен в письменной форме о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, во избежание неблагоприятных последствий для нового кредитора. На практике уведомление стоит предоставить цеденту, должник этому может доверять, в противном случае он вправе не исполнять обязательства до предоставления доказательства перехода права к цессионарию. Если должник не был должным образом уведомлен, то исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору. Это вытекает из ст. 382, 385 ГК РФ.

Кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие право (требование), и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления этого права (требования).

На момент вступления в силу договора уступки права требования налоговой базы по НДС у цессионария не возникает. Затраты, связанные с приобретением этого требования, признаются в целях налогообложения только при получении дохода от его дальнейшей реализации или при прекращении обязательства (п. 3 ст. 279 НК РФ).
Из положений п. п. 2, 4 ст. 155 НК РФ следует, что если сумма средств, полученных от должника, превышает сумму расходов по приобретению денежного требования, то новый кредитор должен определять налоговую базу по НДС.
Налоговая база определяется как разница между суммой дохода, полученной от должника, и суммой, израсходованной на приобретение денежного требования (если эта разница отрицательная или равна нулю, налог не уплачивается). На дату погашения должником денежного обязательства налог рассчитывается по ставке 18/118, поскольку объектом налогообложения признается имущественное право, а не реализация товаров (работ, услуг) (п. 4 ст. 164, п. 8 ст. 167 НК РФ).

Сумма, полученная от должника, учитывается в составе доходов (выручки) от реализации финансовых услуг. Такой доход (без учета НДС в случае его начисления) признается на дату исполнения обязательства должником независимо от применяемого новым кредитором в налоговом учете метода признания доходов и расходов (п. 1 ст. 248, п. 5 ст. 271, п. 2 ст. 273, п. 3 ст. 279 НК РФ). При этом доход необходимо уменьшить на сумму расходов (при кассовом методе эти расходы должны быть оплачены), связанных с приобретением денежного требования (пп. 2.1 п. 1 ст. 268, п. 3 ст. 273, п. 3 ст. 279 НК РФ).

Для того чтобы переоформить обязательство одного юридического лица, являющегося кредитором ликвидируемого банка, на другое юридическое лицо, необходимо представить в банк следующие документы:
 оригинал или нотариально заверенная копия договора об уступке права требования первоначального кредитора ликвидируемого банка в пользу иного лица;
 уведомление от имени первоначального кредитора о том, что кредитор на основании договора об уступке передал свое право требования к ликвидируемому банку в конкретной сумме по определенному основанию иному лицу;
 требования кредитора от имени нового кредитора на основании состоявшейся уступки права требования;

В уведомлении новый кредитор обязан указать сведения, предусмотренные п. 1 ст. 189.85 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», в том числе:

  • наименование и местонахождение организации (адрес для направления корреспонденции), контактный телефон;
  • ИНН;
  • банковские реквизиты для перечисления денежных средств в рублях (при расчетах в ходе удовлетворения требований).

К уведомлению прикладываются документы, подтверждающие полномочия руководителя организации:

  • протокол или выписка из протокола общего собрания акционеров (участников) или совета директоров (наблюдательного совета) о назначении единоличного исполнительного органа;
  • копия устава с изменениями и дополнениями на дату направления уведомления;
  • копии свидетельств о внесении записи в ЕГРЮЛ;
  • выписка из ЕГРЮЛ на текущую дату.

Юрист
ООО «КГ «Альпийский ветер»
Кириенко Евгения
«25» февраля 2016 г.

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector